Даже если у организации отсутствует чистая прибыль за 2010 год, то это вовсе не означает, что дивиденды, выплаченные за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, облагаются налогом на прибыль по ставке 20 процентов. Высший Арбитражный Суд решением от 29 ноября 2012 г. № ВАС-13840 признал письмо Минфина от 4 апреля 2012 г. № 03-03-10/34, в котором финансисты фактически запретили в подобных ситуациях применять нулевую ставку налога, не соответствующим Налоговому кодексу.
Дело в том, что с 1 января 2011 года пункт 3 статьи 284 НК действует в редакции Закона от 27 декабря 2009 г. № 368-ФЗ. По новым правилам для применения нулевой ставки по налогу на прибыль в отношении выплачиваемых дивидендов нужно соблюдать не три, а два условия — о размере доли и сроке владения ею. Требование же о стоимости вклада (не менее 500 млн руб.) было исключено. При этом данные правила распространяются на отношения по налогообложению дивидендов, начисленных по результатам деятельности организаций за 2010 год и последующие периоды.
В Минфине посчитали, что у организации, которая при отсутствии чистой прибыли за 2010 год выплачивает акционеру в 2011 году дивиденды за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, нет оснований для применения налоговой ставки 0 процентов к таким доходам. Более того, чиновники настоятельно порекомендовали облагать такие дивиденды по ставке 20 процентов.
В свою очередь представители ВАС указали, что изменения, внесенные в Кодекс Законом № 358, направлены на улучшение положения налогоплательщиков. Ведь теперь для применения нулевой ставки налога на прибыль необходимо соблюдать не три, а два условия. Кроме того, по своей экономической природе чистая прибыль и нераспределенная прибыль тождественны. А это исключает различный режим налогообложения в зависимости от отчетного периода, за который обществом принимается решение о направлении части прибыли на выплату дивидендов.
Таким образом, «высшие» судьи пришли к выводу, что толкование, допущенное Минфином в оспариваемом письме, приводит к формированию новых правил налогообложения в отношении дивидендов и изменяет порядок исчисления налога в отношении распределения прибыли, полученной до 2010 года, что противоречит положениям пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса и пункта 2 статьи 5 Закона № З68-ФЗ.